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婚姻登記的法律性質

時間:2014-08-10 來源: 瀏覽:

 

   目前我國學者通常認為,婚姻是為法律所承認的,以共同生活為目的的男女兩性結合;橐鲆獮榉伤姓J,必須具備一定的形式要件。目前最常見的形式要件有登記制、儀式制、登記與儀式結合制和公告制四種,我國采取的是登記制;橐龅怯浿剖侵敢砸婪ㄟM行結婚登記為婚姻成立的唯一形式要件;橐霎斒氯吮仨毥邮芊ǘC關的審查,履行登記程序。我國婚姻登記職能是由行政主管部門承擔的,婚姻登記行為是一種行政行為(具體行政行為),即行政機關以簽發婚姻證書為表現形式并創設或者消滅當事人之間婚姻關系的法律行為。

  關于婚姻登記性質的學說

  1.關于婚姻登記性質的學說

  (1)廣義行政許可說

  該說認為“所謂廣義的行政許可是一個范圍很大的概念,意指行政機關允許相對方從事某種活動,非經許可而為之,即屬違法的行為,是國家依申請實施的一種監督管理手段。”在我國《行政許可法》立法過程中,有學者。建議將民事權利的登記納入行政許可法,以避免行政機關規避法律,這顯然是采納了廣義行政許可的定位。學界在劃分行政登記的行為模式歸屬時,也常常將婚姻登記作為行政許可的種類之一,與普通許可(狹義的行政許可)、行政特許、行政認可、行政核準相并列。

  (2) 行政確認說

  行政確認,是指行政主體依法對行政相對人的法律地位、法律關系或者有關法律事實進行甄別,給予確定、認可、證明(或者否定)并予以宣告的具體行政行為,在法國和日本被認為是“確認法律地位的行政處理”,在德國被認為是“確認某人的權利或者具有法律意義的資格”其基本可以分為三類第一類是依申請的確認和依職權的確認;第二類是對身份的確認、對能力的確認和對事實的確認;第三類是各專業領域的行政確認。持行政確認說的學者認為婚姻登記就是對身份的確認,這也是目前我國法律界的主流觀點。

  (3) 獨立行為模式說

  這種學說認為,行政登記機關在作出行政登記的過程中,應當同時對所登記的內容進行程序法上的審查(形式審查)和實體法上的審查(實質審查),由此提出,正是由于登記審查中的上述特點,決定了其與行政許可及行政確認的不同,因而應該作為一種獨立的行政行為模式加以對待。而婚姻登記是行政登記的一種,也具備獨立行為模式。但持此主張的學者很少。

  (4)行政公示說

  該學說認為婚姻具有自然屬性,在當事人申請婚姻登記之前,符合法定結婚條件,或自然具備婚姻關系主體身份要件,就無需經過行政許可而具備該身份。認為婚姻登記是行政許可有違婚姻的自然屬性。之所以規定婚姻登記制度,是因為婚姻具有社會性,需要公權力對私權利的干涉和監管;橐龅怯浿皇钦鲇诠嫘枰獙橐霎斒氯穗p方結婚意愿和婚姻行為的確認,其主要作用在于通過對已存事實的認可,以期達到一種證明的效力和公示的效果。因此,婚姻登記制度的目的最主要在于公示當事人的婚姻成立。

  (5)特殊的具體行政行為說

  該學說認為,婚姻登記是公法與私法性質兼備的行為,其公法上的行政管理性質是不可抹殺的。從行政法的角度來看,婚姻登記屬于具體行政行為。但婚姻登記與一般的具體行政行為的法律特征、法律效力有很大的不同:①婚姻登記行為不存在婚姻登記機關與當事人直接創設、變更、消滅任何行政法上的權利義務關系,不屬于創設、變更、消滅權利義務關系的行政法律行為,因而并無訴請撤銷、宣告無效的內容;②登記機關不與當事人之間建立、維系行政管理關系,也不屬于單純命令與服從、管理與被管理的管理行為,登記對當事人并無拘束力;。③婚姻登記的對象是無爭議民事行為,因而也沒有爭議調處、裁決權;④婚姻登記本身不單獨具有法律效力,而是通過婚姻民事行為的形式要件和生效要件間接發生法律效力(充分體現其將公法與私法融為一體的本質)。因而部分學者主張婚姻登記乃是一類特殊的具體行政行為,是不可訴請撤銷、宣告失效的具體行為;橐龅怯洸豢稍V請撤銷、宣告無效的性質同時也是由身份關系不可逆轉的性質決定的。

  實踐中,對婚姻登記性質的認識更多地還是集中在到底是行政許可還是:行政確認上。馬懷德老師認為要判斷是否是行政許可有六大標準,這六大標準,一是行政許可是依申請的行政行為,行政機關不因行政相對人準備從事某項活動而主動頒發許可證或者執照。二是行政許可是一種經依法審査的行為。三是行政許可是賦予行政相對人某種權利和當事人從事某種活動的行為。四是行政許可的目的在于抑制公益上的危險或影響秩序的因素。五是政許可存在意味著法律的一般禁止,對許可事項必須有明確的法律規定。六是行政許可是要式行政行為。一是有關行政機關對其他機關人事、財務、外等事項的審批;二是行政機關對直屬事業單位有關事項的審批。?許安標還認為,除了《行政許可法》明確規定不適用本法的事項外,還有一些行為是行政機關作出的審批或確認行為,但不屬于行政許可,其中就包括婚姻登記。并認為婚姻登記的性質作為行政確認更為適合。

  而對于其他學說,筆者認為,婚姻登記只是行政登記的一種,沒有必要作為一種獨立模式,特殊的具體行政行為說并不能揭示婚姻登記的性質,行政公示說揭露的也主要是婚姻登記的功能和作用。綜合上述分析,筆者認為,婚姻登記在法律性質上是行政確認。

  (1)婚姻登記是對事實行為的登記

  當事人的婚姻狀況具有法律事實的特點,婚姻登記只是對當事人之間婚姻情況變動的合意進行如實記載和確認,使得其合意發生效力。該行為是中立的,不存在賦予申請人某種利益的事實。

  (2)婚姻登記是以登記為絕對權生效的要件;

  婚姻雖然屬于私權領域,基于私權自治的原則?,結婚,為男女雙方按照自己之意愿,選擇中意之配偶,建立幸福美滿之家庭,應基于男女雙方之自由意思而成立,國家公權力無介人之必要。?但婚姻涉及當事人身份的變更,與子女的健康成長、家庭親屬關系和整個社會的人倫秩序都有很大的關系,因此,當事人身份權利的正當性需要一定的公示形式予以確認。正如行政公示說揭示的,婚姻登記源于婚姻的社會性,通過對已存事實的認可,以達到證明的效力和公示的效果。其實,各國歷來均要求結婚需要具備一定的公示形式,無論是宗教式還是登記式等,都是為了達成公示的目的。而且,正如學者所言,國家在私法關系的形成到消滅過程中,從來就不是一個旁觀者?…??現代的私法自治與國家管制從來就不是壁壘分明,:而且枝繁葉茂,廣義的民法,已經越來越難勾勒出它的圖像了。

  (3)婚姻登記本身是具體行政行為。

  具體行政行為是指行政主體針對特定行政相對人所做的行政行為;橐龅怯浡毮苡尚姓鞴懿块T承擔,是婚姻登記機關針對特定婚姻當事人做出的具體行政行為。

 

標題:婚姻登記的法律性質
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